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“抛股借款”协议的认定和股东身份的确认标准

来源:合肥刘超专业律师网 | 作者:刘超律师 | 时间:2018/4/26


关键词:抛股借款协议;股东身份;善意取得,第三人;工商登记

一、法院裁判要旨:

“抛股借款”协议实际上包含了借款协议与股权转让协议两个协议,是当事人与公司及其全体股东的真实意思表示,也不违反法律、法规的强制性规定,应认定有效。协议履行后,经公司确认,出借人可取得股东身份,但未将股东变更情况办理工商变更登记手续的,其股东身份尚未取得对抗第三人的公信力,相应股权已通过转让被第三人合法取得的权利人可依法索赔,但不再持有原股份。

二、律师评析

刘超律师专业评析所谓“抛股借款”协议,是指公司全部股东出于公司自身利益发展考虑,自愿出让部分股权给第三人,以作为第三人出借款项给公司使用的对价。一般会签订两个协议,一个是第三人与公司之间签订的《借款协议》;一个是第三人与公司股东之间签订的《股权转让协议》。

如果公司出具了股权证明书给第三人,并且是经过合法有效的股东会决议,且该股权证明书有公司的盖章确认。那么,应认定第三人为该公司的股东,可以主张股东权利。

《公司登记管理条例》第三十四条规定:有限责任公司变更股东的,应当自变更之日起30日内申请变更登记,并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。所以,只有办理了工商注册登记手续,才具有对外的公示效力。如果没有办理工商注册登记手续,公司原股东转让股权于第三人,且第三人是出于善意的话,那么第三人变为公司股东就是合法有效的,特别是在第三人已经办理了工商注册登记手续情况下。